第一節(jié)法的起源

　　一、法起源的主要原因

　　1.法起源的經(jīng)濟因素

　　法起源的經(jīng)濟因素是：生產(chǎn)力的發(fā)展導(dǎo)致私有制的出現(xiàn)。

　　其具體過程為：生產(chǎn)發(fā)展-社會分工-出現(xiàn)剩余產(chǎn)品-私有制-階級分化對立-統(tǒng)治階級-法律。

　　經(jīng)濟上占統(tǒng)治地位的階級為了維護自己賴以生存的經(jīng)濟條件，同時也是為了避免社會各集團在毫無限制的 沖突和爭奪中同歸于盡，根據(jù)本階級的利益和意志制定和認(rèn)可一些特殊的并依靠國家強制力保證實施的行為規(guī) 則，來維護社會秩序，從而保護其賴以存在的經(jīng)濟基礎(chǔ)，限制甚至消滅那些對自己不利的因素。這說明了法律 一定具有階級意志性。同時，統(tǒng)治階級為了使自己的意志獲得普遍認(rèn)可和服從并借助國家機器來保證實施，就 要將自己的意志上升為國家意志，這就使得法一定具有國家意志性。同時，從法起源的經(jīng)濟因素可以看出，法 不是統(tǒng)治階級意志的任意產(chǎn)物，而是社會物質(zhì)生活條件的要求和反映，是社會客觀規(guī)律運動的產(chǎn)物。

　　2.法起源的政治因素

　　隨氏族制度的解體而形成以地域關(guān)系為基礎(chǔ)的農(nóng)村公社，這時社會上的集團也不再按氏族組織來劃分，而 只能依階級的利益來劃分。社會矛盾的加劇和社會事務(wù)的復(fù)雜化客觀上要求一種比氏族習(xí)慣更有力的規(guī)范來調(diào) 整新的社會關(guān)系和社會秩序。這表明法是統(tǒng)治階級斗爭之后占統(tǒng)治地位的階級維護自己利益的工具，同時也是 社會發(fā)展需要的產(chǎn)物。

　　二、法起源的一般規(guī)律

　　法的產(chǎn)生是一個長期的社會歷史過程，有其獨特的發(fā)展規(guī)律，這主要表現(xiàn)在以下幾方面：

　　1.法的產(chǎn)生經(jīng)歷了從個別調(diào)整到規(guī)范性調(diào)整、一般規(guī)范性調(diào)整到法的調(diào)整的發(fā)展過程

　　原始社會初期的社會調(diào)整往往是個別調(diào)整，即針對具體人、具體行為所進(jìn)行的只適用一次的調(diào)整。當(dāng)某些 社會關(guān)系發(fā)展為經(jīng)常性、較穩(wěn)定的現(xiàn)象時，人們?yōu)樘岣咝?、?jié)約成本而為這一類社會關(guān)系提供行為模式，于 是個別調(diào)整便發(fā)展為規(guī)范性調(diào)整，即統(tǒng)一的、反復(fù)適用的調(diào)整。以后隨著社會的發(fā)展，社會形成兩個利益對立 的階級，統(tǒng)治階級需要一種特殊的社會規(guī)范來維護其利益，迫使社會成員按照統(tǒng)治階級意志行事，于是法律的 調(diào)整從一般的規(guī)范性調(diào)整中分離出來，法的調(diào)整逐漸成為社會關(guān)系的主要調(diào)整方式。法的調(diào)整的主體是政治社 會中最具權(quán)威的組織--國家，國家創(chuàng)制法并保證法律的實施。

　　2.法的產(chǎn)生經(jīng)歷了習(xí)慣到習(xí)慣法、再由習(xí)慣法到制定法的發(fā)展過程

　　原始社會時期的社會規(guī)范主要是習(xí)慣，隨著私有制和階級的形成，習(xí)慣打上了階級的烙印，具有了階級 性，逐漸轉(zhuǎn)變?yōu)榱?xí)慣法。統(tǒng)治階級有選擇地利用原有的習(xí)慣，由國家加以確認(rèn)，使之成為對本階級有利的社會 規(guī)范，而賦予法律的效力，從而形成最早的習(xí)慣法。隨著社會關(guān)系的復(fù)雜化和社會文明的發(fā)展，國家機關(guān)根據(jù) 一定的程序把體現(xiàn)統(tǒng)治階級意志和利益的規(guī)范以明確的文字形式表現(xiàn)出來，逐漸產(chǎn)生了制定法。最早的制定 法，主要是習(xí)慣法的整理和記載，還有個別立法文件和最主要的判決的記載。以后，國家適應(yīng)社會的需要主動 地制定新的法律規(guī)范，制定法成為法的主要淵源。因此，法律的產(chǎn)生過程，是一個由簡單到復(fù)雜、由不完善到 完善、由自發(fā)形成到自覺形成的長期發(fā)展過程。

　　3.法的產(chǎn)生經(jīng)過了法與宗教規(guī)范、道德規(guī)范的渾然一體到分化、到相對獨立的發(fā)展過程

　　原始社會的習(xí)慣融道德、宗教等社會規(guī)范于一體，國家產(chǎn)生之初的習(xí)慣法與宗教規(guī)范、道。德規(guī)范等沒有明 顯的界限，三者相互滲透、渾然一體。隨著社會的進(jìn)化、法律的發(fā)展成熟，法與道德、宗教規(guī)范開始分化，法 在調(diào)整方式、手段、范圍等方面自成一體、相對獨立，在社會調(diào)整體系中占有獨特的地位，發(fā)揮特殊的作用。

　　第二節(jié)法的演進(jìn)

　　一、古代法

　　奴隸制法嚴(yán)格保護奴隸主所有制，公開確認(rèn)奴隸主貴族的等級特權(quán)；封建制法確認(rèn)人身依附關(guān)系，維護專 制王權(quán)。

　　奴隸制法具有的共同特征：嚴(yán)格保護奴隸主的所有制，確認(rèn)奴隸主階級經(jīng)濟、政治、思想統(tǒng)治的合法性確 保奴隸主的私有財產(chǎn)不受侵犯，維護奴隸主對奴隸的占有權(quán)；公開反映和維護奴隸主的等級特權(quán)；刑罰種類繁 多，刑罰手段極其殘酷，依靠嚴(yán)刑峻罰來維護奴隸主階級的統(tǒng)治；長期保留原始社會的某些行為規(guī)范殘余，反 映了奴隸制法受傳統(tǒng)影響較大。

　　封建制法具有的共同特征：維護地主階級的土地所有制，確認(rèn)農(nóng)民對封建地主的依附關(guān)系，嚴(yán)格保護封建 地主的所有權(quán)；確認(rèn)和維護封建等級特權(quán)；刑罰酷烈，罪名繁多。

　　二、資本主義法

　　1.資本主義法的產(chǎn)生和本質(zhì)

　?。?）資本主義法的產(chǎn)生

　　帶有資本主義因素的法的出現(xiàn)有三種情況：商法的興起；羅馬法的復(fù)興；資本原始積累的法律出現(xiàn)。資本 主義法經(jīng)歷了三個發(fā)展階段，即自由資本主義階段、壟斷資本主義階段和當(dāng)代資本主義階段。

　?。?）資本主義法的本質(zhì)

　　資本主義法是建立在資本主義經(jīng)濟基礎(chǔ)上的上層建筑，是與資本家占有生產(chǎn)資料并剝削雇傭勞動為基礎(chǔ)的 經(jīng)濟制度相適應(yīng)的法律制度。因此，資本主義法體現(xiàn)和反映了資產(chǎn)階級的利益和意志。

　　2.法系

　?。?）法系的概念

　　法系是在對各國法律制度的現(xiàn)狀和歷史淵源進(jìn)行比較研究的過程中形成的概念。一般認(rèn)為，法系是根據(jù)法 律的歷史傳統(tǒng)對法律所作的分類，凡屬于同一歷史傳統(tǒng)的法律就構(gòu)成一個法系。因此法系是某些國家和地區(qū)的 法律的總稱。西方法學(xué)界通常認(rèn)為，當(dāng)代世界主要法系有三個：大陸法系、英美法系、以前蘇聯(lián)和東歐國家的 法律為代表的社會主義法系。其他的法系還有伊斯蘭法系、印度法系、中華法系、猶太法系、非洲法系等。

　?。?）英美法系

　　英美法系，又稱普通法法系、英國法系，是以英國自中世紀(jì)以來的法律，特別是以它的普通法為基礎(chǔ)而發(fā)展起來的法律的總稱。

　　英美法系首先起源于11世紀(jì)諾曼人人侵英國后逐步形成的以判例形式出現(xiàn)的普通法。原先英國通行盎格 魯--撒克遜人的日耳曼習(xí)慣法，教會法和羅馬法在當(dāng)?shù)匾灿幸欢ㄓ绊憽?066年諾曼公爵威廉人侵后，隨著土 地轉(zhuǎn)人諾曼貴族，在加強中央集權(quán)王權(quán)的同時，英國國王派官員至全國各地進(jìn)行巡回審理，并逐漸建立了一批 王室法院，以后通稱為普通法院。這些官員和法院根據(jù)國王敕令，并參照當(dāng)?shù)亓?xí)慣進(jìn)行判決。在這種判決基礎(chǔ) 上，逐步形成了一套全國適用的法律，通稱為普通法。

　　英美法系包括英國法系和美國法系。英國法系采取不成文憲法制和單一制，法院設(shè)有“司法審查權(quán)”。美 國法系采用成文憲法制和聯(lián)邦制，法院有通過具體案件確定是否符合憲法的“司法審查權(quán)”，公民權(quán)利主要通 過憲法規(guī)定。

　　英美法系的范圍，除英國（不包括蘇格蘭）、美國之外，主要是曾為英國殖民地、附屬國的國家和地區(qū)， 如印度、巴基斯坦、新加坡、緬甸、加拿大、澳大利亞、新西蘭、馬來西亞等。中國的香港地區(qū)也屬于英美法系。

　?。?）大陸法系

　　大陸法系，又稱民法法系、羅馬法系、法典法系、羅馬一德意志法系，是以羅馬法為基礎(chǔ)而發(fā)展起來的法 律的總稱。大陸法系最先產(chǎn)生于歐洲大陸，以羅馬法為歷史淵源，以民法為典型，以法典化的成文法為主要形式。

　　大陸法系包括兩個支系，即法國法系和德國法系。法國法系是以1804年《法國民法典》為藍(lán)本建立起來 的，它以強調(diào)個人權(quán)利為主導(dǎo)思想，反映了自由資本主義時期社會經(jīng)濟的特點。德國法系是以1896年《德國 民法典》為基礎(chǔ)建立起來的，強調(diào)國家干預(yù)和社會利益，是壟斷資本主義時期法的典型。

　　屬于大陸法系的國家和地區(qū)除了法國、德國之外，還包括意大利、西班牙等歐洲大陸國家，也包括曾是法 國、西班牙、荷蘭、葡萄牙四國殖民地的國家和地區(qū)，如阿爾及利亞、埃塞俄比亞等及中美洲的一些國家，國 民黨統(tǒng)治時期的舊中國也屬于這一法系。

　?。?）兩大法系的區(qū)別

　　由于英美法系與大陸法系形成的歷史淵源不同，因此在形式和內(nèi)容方面都有很大區(qū)別。

　　首先，法律淵源不同。在大陸法系國家，正式的法律淵源只是指制定法，即憲法、法律、行政法規(guī)等，法 院的判例、法理等，沒有正式的法律效力。在英美法系國家，制定法和判例法都是正式的法律淵源，遵循先例 是英美法系的一個重要原則，承認(rèn)法官有創(chuàng)制法律的職能，判例法在整個法律體系中占有非常重要的地位。

　　其次，法律分類不同。大陸法系國家法的基本分類是公法和私法，私法主要指民法和商法，公法主要指憲 法、行政法、刑法、訴訟程序法，進(jìn)人20世紀(jì)后又出現(xiàn)了社會法、經(jīng)濟法、勞動法等具有公私法兩種成分的 法律。英美法系國家無公法和私法之分，法律的基本分類是普通法和衡平法。普通法是在普通法院判決基礎(chǔ)上 形成的全國適用的法律，衡平法是由大法官法院的申訴案件的判例形成的。

　　第三，法典編纂的不同。大陸法系國家承襲古代羅馬法的傳統(tǒng)，一般采用法典形式，而英美法系國家通常 不傾向法典形式，制定法往往是單行法律、法規(guī)。即使后來英美法系國家逐步采用法典形式，也有不少屬于判 例法的規(guī)范化。

　　第四，訴訟程序和判決程序不同。大陸法系國家一般采用審理方式，奉行干涉主義，訴訟中法官居于主導(dǎo) 地位；法官審理案件除了案件事實外，首先考慮制定法如何規(guī)定，隨后按照有關(guān)規(guī)定來判決案件。英美法系國 家采用對抗制，實行當(dāng)事人主義，法官一般充當(dāng)消極的、中立的裁定者的角色；法官首先要考慮以前類似案件 的判例，將本案的事實與以前案件事實加以比較，然后從以前判例中概括出可以適用于本案的法律規(guī)則。

　　最后，在法律術(shù)語、概念上也有許多不同之處。

　　這些不同實際上反映了不同的哲學(xué)傾向，大陸法系主要表現(xiàn)為理性主義的傾向，英美法系則更多的體現(xiàn)了經(jīng)驗主義的特點。

　　需要指出的是，兩大法系之間的差別是相對的。進(jìn)人20世紀(jì)后，這兩種法系已相互靠攏，它們之間的差 異已逐漸縮小，融合也在發(fā)生。但差異將是長期存在的，某些歷史上形成的不同傳統(tǒng)還將長期地存在。

　　三、社會主義法

　　1.中國社會主義法的產(chǎn)生

　?。?）廢除舊法創(chuàng)建新法

　　1949年，中共中央作出了《關(guān)于接管平津司法機關(guān)之建議》中指出：“國民政府一切法律無效，禁止在任 何刑事民事案件中，援引國民黨的法律，法院的一切審判均依據(jù)軍管會公布的法令及人民政府之政策處理。”

　　1949年2月，中共中央又發(fā)布了《關(guān)于廢除國民黨六法全書與確定解放區(qū)司法原則的指示》，指出：“法律 是統(tǒng)治階級公開以武裝強制執(zhí)行的所謂國家意志形態(tài)。法律和國家一樣，只是維護一定統(tǒng)治階級利益的工具”； “在無產(chǎn)階級領(lǐng)導(dǎo)的工農(nóng)聯(lián)盟為主體的人民民主專政的政權(quán)下，國民黨的六法全書應(yīng)該廢除，人民的司法工作 不能再以國民黨的六法全書為依據(jù)，而應(yīng)該以人民的新的法律作依據(jù)?！?/p>

　　在1949年9月，中國人民政治協(xié)商會議制定的起臨時憲法作用的《中國人民政治協(xié)商會議綱領(lǐng)》也作了 同樣的規(guī)定。

　　所有這些文獻(xiàn)，體現(xiàn)了全國人民的利益和要求，反映了我國革命形式的特點，說明我國社會主義法是在徹 底廢除舊法的基礎(chǔ)上產(chǎn)生的。

　?。?）過渡時期的新民主主義法制為社會主義法的創(chuàng)建積累了經(jīng)驗

　?、倨鹋R時憲法作用的《共同綱領(lǐng)》確認(rèn)了過渡時期人民民主專政政權(quán)的性質(zhì)；

　?、趪腋鶕?jù)《共同綱領(lǐng)》制定了一系列法律、法規(guī)，如國家機構(gòu)組織法、選舉法、土地改造法、懲治反革 命條例、勞動保險條例以及有關(guān)教育、衛(wèi)生、文化等方面的法律、法規(guī)；

　?、?954年召開的全國人民代表大會制定并通過了新中國第一部憲法。這部憲法以《共同綱領(lǐng)》為基礎(chǔ)，是 它的進(jìn)一步發(fā)展。它反映了我國民主革命的任務(wù)已基本完成，國家要進(jìn)人社會主義建設(shè)的新時期；

　?、?954年憲法是我國社會主義法制建設(shè)的正式起點，它承上啟下，繼往開來，為社會主義法制建設(shè)奠定了 基礎(chǔ)。

　　（3）中國社會主義法產(chǎn)生的前提條件

　　無產(chǎn)階級及其領(lǐng)導(dǎo)下的廣大人民要把自己的意志用法律的形式固定下來，就必須首先取得國家政權(quán)，這是 社會主義法得以產(chǎn)生的前提條件。革命的根本問題就是國家政權(quán)問題。如果沒有掌握政權(quán)，法律就會是一紙 空文。

　?。?）中國社會主義法產(chǎn)生的一般規(guī)律

　　①無產(chǎn)階級取得政權(quán)是社會主義法得以產(chǎn)生的前提條件。法是上升為國家意志的掌握政權(quán)的階級的意志， 并且是由國家強制力保證實施的，社會主義法也不例外。任何階級，如果沒有掌握國家政權(quán)，就不可能制定出 反映自己意志的法律，即使在法律上爭得某些有利于自己的規(guī)定，也不可能真正得到實現(xiàn)。無產(chǎn)階級及其領(lǐng)導(dǎo) 下的人民群眾要把自己的意志用法律的形式固定下來，就必須首先取得政權(quán)；

　?、谏鐣髁x法是在摧毀舊法體系的基礎(chǔ)上產(chǎn)生的。一切剝削階級舊法都是建立在生產(chǎn)資料私有制為核心的 經(jīng)濟基礎(chǔ)之上的，是剝削階級意志的體現(xiàn)，無產(chǎn)階級不可能利用舊法來達(dá)到自己的目的。無產(chǎn)階級革命同一切 剝削階級革命根本性質(zhì)不同，不能使舊法成為新社會發(fā)展的基礎(chǔ)。無產(chǎn)階級奪取政權(quán)后，必然要在摧毀舊法體 系的基礎(chǔ)上，創(chuàng)建社會主義新法；

　　③人民群眾參加了社會主義法的創(chuàng)建。社會主義國家是無產(chǎn)階級領(lǐng)導(dǎo)的廣大人民當(dāng)家作主的國家，社會主 義法本質(zhì)上是無產(chǎn)階級領(lǐng)導(dǎo)的廣大人民共同意志的體現(xiàn)，凝結(jié)了人民斗爭的實踐經(jīng)驗，社會主義法的創(chuàng)建必然 要求廣大人民的參加。在我國，人民參加社會主義法的創(chuàng)建是通過各種直接、間接的民主渠道實現(xiàn)的。

　?。?）中國社會主義法產(chǎn)生的特點

　　①民主革命時期革命根據(jù)地的法是中國社會主義法的雛形。中國革命道路的特點決定了新的政權(quán)和法制的 特點，中國社會主義法制也是從革命根據(jù)地的法制發(fā)展起來的；

　?、谥袊鐣髁x法是在徹底廢除舊法的基礎(chǔ)上產(chǎn)生的。共產(chǎn)黨領(lǐng)導(dǎo)的新中國有條件在建國的開始就宣布徹 底地、無保留地廢除國民黨政府的舊法。在建國前夕徹底廢除一切國民黨政府法律的效力，對于建立新的政權(quán) 和法制是有益的，同時也反映了剛剛翻身解放的勞苦大眾的迫切要求。在根據(jù)地時期已積累了一定的法制建設(shè) 經(jīng)驗和成果，有一整套比較成熟的新民主主義政策，使得新中國一成立就具備了以黨和政府的政策為主、以法律為輔的社會調(diào)整手段；

　?、壑袊鐣髁x法是革命根據(jù)地的法和解放初期新民主主義法的繼續(xù)和發(fā)展。從新中國成立到1956年社 會主義改造完成這一過渡時期，根據(jù)地的法經(jīng)過改造，發(fā)展為全國性的法，并由新民主主義法轉(zhuǎn)變?yōu)樯鐣髁x 法。過渡時期的新民主主義法制為社會主義法的創(chuàng)建進(jìn)一步積累了經(jīng)驗。

　　2.中國社會主義法的本質(zhì)

　　我國社會主義法是在徹底廢除國民黨的偽法統(tǒng)、繼承革命根據(jù)地新民主主義法律的基礎(chǔ)上產(chǎn)生和發(fā)展的。 我國社會主義法的本質(zhì)表現(xiàn)為以下三個方面：

　　（1）我國社會主義法是以工人階級為領(lǐng)導(dǎo)的廣大人民的共同意志的體現(xiàn)

　　我國憲法第一條就明確規(guī)定：中華人民共和國是工人階級領(lǐng)導(dǎo)的，以工農(nóng)聯(lián)盟為基礎(chǔ)的人民民主專政的社 會主義國家。與此相適應(yīng)，社會主義法的本質(zhì)同社會主義國家本質(zhì)一樣，都是階階統(tǒng)治的工具，具有鮮明的階 級性，是工人階級和廣大人民共同意志的體現(xiàn)。

　?。?）我國社會主義法是上升為國家意志的以工人階級為領(lǐng)導(dǎo)的廣大人民的共同意志

　　馬克思主義認(rèn)為，法的本質(zhì)是國家意志，同樣，社會主義法也是社會主義的國家意志。社會主義國家的性 質(zhì)決定了要把工人階級和以工農(nóng)聯(lián)盟為基礎(chǔ)的廣大人民的共同意志上升為國家意志，成為人人必須遵守的行為 規(guī)范，即社會主義的法。

　　（3）我國社會主義法的內(nèi)容是由其物質(zhì)生活條件決定的

　　社會主義法是建立在社會主義經(jīng)濟基礎(chǔ)之上的上層建筑，它必然反映自己的經(jīng)濟基礎(chǔ)，受自己經(jīng)濟基礎(chǔ)的 制約并為之服務(wù)。因此，我國以工人階級為領(lǐng)導(dǎo)的廣大人民意志的內(nèi)容歸根結(jié)底是由社會主義社會的物質(zhì)生活 條件決定的。